Допрос в налоговой

art_3
25.03.2019
А. Гордон

  • Допрос в налоговой в 2019 — что это?
  • Допрос в качестве свидетеля
  • Допрос по «телефону» — возможен?
  • Если вызвали на допрос в налоговой, что делать?
  • Протокол допроса в налоговой

По состоянию на 30 октября 2019. Адвокат Гордон А.Э.


Вызов в налоговую: порядок извещения вызываемых лиц, содержание извещения, форма и порядок извещения. Читайте новую публикацию (Нажмите для перехода).

Список вопросов для свидетеля в налоговую. Читайте новую публикацию (Нажмите для перехода).

Вызов в налоговую: порядок извещения, форма документа о вызове, спорные вопросы. Читайте новую публикацию — (Для перехода нажмите здесь).

С лета 2017 допрос в налоговой стал фактически обязательным этапом налоговых проверок.

Нужен адвокат для сопровождения в налоговой ? Перейдите по ссылке.

Допрос в налоговой

В Российской Федерации на допрос в налоговой может быть вызван только свидетель. Свидетелем Налоговый кодекс считает любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для налогового контроля (ч.1 статьи 90 НК РФ). По этому на допрос в налоговой могут вызвать любое лицо, которое, по мнению налогового инспектора может располагать необходимыми для проверки сведениями.
С лета 2017г. на допрос в налоговую систематически вызывают не только генерального директора, главного бухгалтера, но и работников структурных подразделений организаций, начиная от заместителей директора, начальников и работников департаментов, отделов, и заканчивая уборщицами.

Важно: Не зависимо от должности вызванного свидетеля, допрос в налоговой должен проводиться по единым для всех правилам допроса свидетеля установленных в ст. 90 Налогового кодекса РФ.

Допрос в налоговой директора, главного бухгалтера и других руководителей компании

У руководителя и главного бухгалтера компании разные функции и полномочия. Директор исполняет решения акционеров, организует и управляет хозяйственной деятельностью компании, взаимодействует с контрагентами и т.д. Главный бухгалтер – организует и обеспечивает непрерывное ведение бухгалтерского и налогового учета в компании. Каждый из них выполняет конкретные должностные обязанности, и осведомлен деятельности компании по разному, видит хозяйственную жизнь компании по разному. По нашему многолетнему опыту сопровождения налоговых проверок, часто представления руководителя, главного бухгалтера, их заместителей о хозяйственной жизни компании существенно разнятся. Что бы не вводить контролеров в заблуждение, получив вызов на допрос в налоговой целесообразно заблаговременно «вспомнить» деятельность компании в проверяемый период (или обстоятельства конкретной сделке, или взаимодействия с конкретным контрагентом). Для конкретных налоговых проверок пояснения директора, главного бухгалтера, других руководителей компании всегда имеют значение, допрос этих лиц в налоговой всегда проводится с конкретными целями, и вопросы будут заданы не случайные. Вам не удастся «Исправить» неточные ответы в протоколе допроса. Лучшее решение — до допроса посоветоваться с квалифицированным налоговым юристом.

Является грубым нарушением, но по прежнему встречается даже на проверках в Москве — допрос директора и допрос главного бухгалтера в качестве свидетелей по проверке организации в которой директор и главный бухгалтер работают. Допрос директора (главного бухгалтера)  в качестве свидетелей об их собственных действиях (действиях организации где они работаю), суть — свидетельствование против самих себя! Это прямое нарушение Конституции РФ (статья 51). Это неправильно, так же, как Вас не могут допрашивать в налоговой в качестве свидетеля по поводу налоговой проверки в отношении вас самого, как физического лица. Правильные действия налоговой — Вас могут вызвать для дачи пояснений.

Рекомендация:

  • 1) Если решили отвечать на вопросы, отвечайте на вопросы конкретно то, что вам достоверно известно в силу ваших должностных обязанностей.
  • 2) По завершении допроса внимательно прочтите протокол.
  • 3) Получите копию протокола.

Причины вызова на допрос в налоговой

Причина вызова на допрос в налоговой — Это всегда две причины: 1) По мнению налоговиков вызываемое лицо располагает необходимой для налогового контроля информацией. 2) Налоговая проводит налоговый контроль. Причем совсем не обязательно, что налоговая проверка проводится в отношении компании, в которой работает свидетель или владеет этой компанией.

Основная масса налоговых проверок 2017-2019гг. — проверка обоснованности вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль. Инспекторов всегда интересуют доказательства нарушения налогового законодательства. В зависимости от проверяемого периода на допросе в налоговой инспектор будет выяснять обстоятельства (признаки), установленные или в Постановлении пленума 2016г. ВАС РФ №53 (о необоснованной налоговой выгоде), или (после августа 2017г.)- признаки, установленные в статье 54.1 НК РФ.

Поскольку свидетель — это носитель информации, имеющей значение для налогового контроля, вызвать на допрос в налоговой могут любого: и сотрудников самого проверяемого налогоплательщика и сотрудников его контрагентов. Автоматизированные системы выявляют «разрывы» по уплате НДС, и уже несколько лет проверки «по цепочкам» затрагивают контрагентов и первого и последующих уровней. Соответственно, помимо руководителя контрагента и главного бухгалтера контрагента, на допрос в налоговой вызывают рядовых сотрудников контрагентов проверяемого налогоплательщика. Цель допросов свидетелей из компаний-контрагентов — опровержение фактически совершенных хозяйственных операций в рамках взаимодействия с проверяемым контрагентом. Во время налоговых проверок систематически налоговая проводит допросы  работников низовых звеньев — инженеров, техников, рабочих – грузчиков, строителей, водителей и т.д.
На допрос в налоговой вызывают и работающих сотрудников и уволенных.

Внимание:

Очень часто против налогоплательщиков налоговая использует показания (протоколы допросов) именно бывших работников! Причина проста — Показаниями бывших работников легко манипулировать, а иногда такие работники сами готовы дать «неточные» показания:

1) События для бывшего работника давно минувшие, и часто основательно забытые,

2) По большому счету бывшему работнику все равно, что и как запишут в протокол допроса свидетеля, если это не касается его лично,

3) Бывший работник может вовсе не прийти, и не дать важные для компании показания.

4) Некоторые дают показания не соответствующие действительности.

Что означает вызов на допрос свидетеля в налоговой ?

Вызов на допрос свидетеля в налоговой означает:

1)  Налоговая инспекция проводит мероприятия налогового контроля (налоговую проверку),

2) По мнению налоговиков, Вам, как очевидцу, известны какие-то обстоятельства, имеющие значения для конкретного налогового контроля.

В «переводе на русский» — если вас вызывают в налоговую, то вас считают свидетелем.

Если вызывают на допрос в налоговую, что делать ?


Нужен адвокат для сопровождения в налоговой ? Перейдите по ссылке.

Получив приглашение явиться на допрос свидетеля в налоговой, свидетель, или его работодатель, начинают искать повод, почему можно не идти, прежде всего оправдывая себя, что не смогут ничем помочь налоговой. Это ошибка, за которую придется платить штраф (ст.128 НК РФ).
Налоговый кодекс РФ не предоставляет свидетелю прав определять, является ли он свидетелем, или нет, располагает свидетель «ценной» информацией для налоговой проверки, или нет. Это исключительное право налоговиков. Если налоговая вызвала – значит свидетель располагает информацией.
Сопровождая налоговые проверки регулярно сталкиваемся с ситуацией, когда в рамках выездной проверки вызывают всех подряд, от директора до уборщицы.

Существенная деталь:  Налоговая должна располагать документальными доказательствами, что свидетель ДОЛЖЕН знать сведения, имеющие значения для конкретной налоговой проверки, о которых ему задают вопросы.
Это проблемный вопрос для проведения допроса, и который адвокаты советуют использовать «свидетелям» для обоснования отказа от дачи показаний.
Выделенный признак очень часто игнорируется налоговиками. Результат – на допросы «таскают» без разбора, не обоснованно, особенно если у проверяемого налогоплательщика или у его контрагента большая штатная численность.

Такие ошибки налоговиков можно успешно использовать оспаривая обвинения в получении необоснованной налоговой выгоды и иных налоговых нарушениях. Суды часто такие свидетельские показания считают домыслами.

Допрос в налоговой «по телефону»

Допрос свидетеля в налоговой по телефону – совсем не редкое событие в ходе налоговых проверок. Для свидетеля такая форма допроса — скорее благо, можно не тратить время на поход в налоговую. Не редко после «допроса по телефону» свидетелю сообщают, что на допрос в налоговую можно не приходить. Для проверяемого налогоплательщика – допрос свидетеля по телефону, в 99 % случаев —  зло.

Важно :

Налоговый кодекс РФ не содержит такой формы допроса, как «допрос по телефону», или с использованием телефона и т.п.
Информация, полученная налоговым инспектором по телефону – это информация, полученная в нарушение Налогового кодекса РФ и 100% не задокументированная. Информация, полученная в рамках «допроса по телефону» не приобщается к материалам налоговой проверки, поскольку материалы налоговой проверки – суть, доказательства, и получают их в установленном порядке. Показания свидетеля на допросе заносят в протокол (ст. 90 НК РФ). А доказательства могут, как подтверждать позицию и доводы налогоплательщика, так и позицию и доводы налогового органа.

Риторический вопрос: Если показания свидетеля не попали в материалы проверки, для кого они были важны ?

С другой стороны, явка свидетеля – обязательна. После «допроса по телефону» доказательств явки на допрос у свидетеля не остается. В материалах налоговой проверки может остаться утверждение инспектора: «Свидетелю направлено уведомление о явке на допрос. Уведомление получено. Свидетель не явился.».

Учтите:

Часто, именно показания свидетеля или нескольких свидетелей могут полностью подорвать выводы налоговой проверки о свершении налогового правонарушения.

Налоговый допрос свидетеля

Показания свидетеля, в рамках налоговых проверок, это одно из доказательств налоговых нарушений. Используется налоговиками очень широко.
Налоговый допрос свидетеля, как и допрос при производстве по уголовному делу, регламентирован законом – Налоговым кодексом РФ. Доказательства, полученные с нарушением закона, не могут быть использованы. В отличие от уголовного процесса, налоговый допрос свидетеля, как процессуальное действие административного характера, прописан кратко и не детально, из-за чего свидетелю бывает сложно мотивированно ограничить напор налогового инспектора, направленный на получение «нужной» для проверки информации и закрепления ее в протоколе.
Участие в налоговых проверках и обращения из регионов подтверждают повсеместные нарушения фундаментальных прав граждан при проведении налоговых допросов свидетелей. Во время налоговых допросов в 2019 нужно быть, по прежнему, внимательными.

Типичные «ошибки» свидетелей на налоговом допросе:
— В 99,99% случаев свидетель не удостоверяет по документу (удостоверению) личность налогового инспектора, который проводит допрос. Совсем не редкость, особенно по выездным проверкам, что допрос ведет вообще постороннее (не полномочное) лицо — оперативный сотрудник полиции.
— В 99% случаев свидетель не выясняет полномочен ли данный налоговый орган и сотрудник проводить допрос. Допрос возможен только при проведении налоговой проверки, а конкретный сотрудник должен быть включен в состав проверяющих (по выездной налоговой проверке).
— Свидетель, показания которого к пользе налогоплательщика не является на допрос, или его допрашивают «по телефону». Результат – показаний нет в материалах проверки.
— Свидетель «додумывает» обстоятельства. (Заблуждаясь по собственной инициативе, или под давлением инспектора). Результат – неверные (не соответствующие действительности) показания в материалах налоговой проверки.
Например, по одному из налоговых споров, в рамках выездной налоговой проверки налоговая посчитала установленным, что услуги по организации выступлений музыкантов организовывала сама организация, а не сторонний организатор. Сняты расходы и НДС.
В суде установлено – вывод налоговики сделали на основании показаний сотрудников (билетеры, дежурные), в должностные обязанности которых НЕ ВХОДЯТ (ни как) организация привлечения музыкантов и связанные с этим действия. До этих работников не доводится (ни как) информация о порядке привлечения музыкантов, и в силу должностных обязанностей такая информация к ним не попадает.
— Свидетель не сообщает о фактах, а делает выводы на основании имеющихся фактов. Типичные ситуации – Ошибочные выводы бухгалтеров и сотрудников финансовых служб организаций об обстоятельствах хозяйственных операциях. Например, допрос бухгалтеров о перемещении товаров на складе, о возможности разместить на складе товары, о заключении договора и т.д.

Типичное нарушение налоговиков при производстве допроса:


Повсеместные нарушения:

Налоговики не разъясняют свидетелю его права и обязанности.

Свидетелю дают подписать лист, на котором написан текст статьи 51 Конституции РФ о праве не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки). А так же, об ответственности за отказ от дачи показаний или за уклонение от дачи показаний.
Очевидно, прочитать и разъяснить – это разные вещи. Например, если свидетель не помнит точно обстоятельств, на вопрос он вправе сказать – «Не помню», «Затрудняюсь ответить, нужно посмотреть документы» и т.п. Такие ответы не являются уклонением от дачи показаний, или отказом от дачи показаний. В равной степени, не является уклонением или отказом, отказ от ответа на вопрос по 51 статье Конституции. Причем, отказ по 51 статье может быть по любому вопросу. В 99% допросов такие вещи налоговики не разъясняют.

Типичные нарушения на допросе в налоговой

Налоговый допрос в качестве свидетеля директора проверяемого юридического лица или главного бухгалтера. Налоговики, не редко, мотивируют такие допросы правом, предоставленным п.12.ч.1 ст.31 НК РФ, и проводят допросы по правилам именно ст. 90. (Что является неверным).
Налоговый допрос свидетеля, как и свидетеля в любом ином процессе (гражданском, уголовном, административном), предполагает, свидетель – лицо не заинтересованное в исходе дела, и дает объективную правдивую информацию. За воспрепятствование производству – установлена ответственность.

При допросе директора проверяемой организации, в рамках проверки этой организации, правило «незаинтересованности свидетеля» заведомо не выполняется.
Любое юридическое лицо, это юридическая фикция — то, чего в объективной реальности не существует. Существует закон, документы (Протоколы о создании юр лица, устав), печать. Действия от имени организации совершают конкретные люди. Директор организации – лицо, осуществляющее деятельность от имени организации, и ответственное за деятельность организации, и заведомо заинтересованное в исходе налоговой проверки. Конечно, директору известны (должны быть известны) большинство деталей финансово-хозяйственной деятельности организации и он является носителем ценных для налоговой проверки информации.
Руководитель проверяемой организации-налогоплательщика очевидец и участник деятельности организации, но в виду заинтересованности, он не является свидетелем в смысле Налогового кодекса, и не может быть допрошен в порядке ст. 90 НК РФ.
Такой допрос – это нарушение.

Когда налоговый допрос свидетеля-директора проводят по правилам ст.90 НК РФ, автоматически создают противоречивую ситуацию. Система статей 90 и 128 Налогового кодекса РФ предполагает ОБЯЗАННОСТЬ свидетеля дать показания, устанавливая за отказ от дачи показаний и за уклонение от дачи показаний ответственность. Вместе с тем, эта же статья 90 НК РФ предоставляет свидетелю возможность отказаться от дачи показаний согласно ст.51 Конституции РФ, не свидетельствуя против себя. По результатам налоговой проверки и организация, и директор организации могут быть привлечены к ответственности, в том числе к уголовной. Налоговый допрос свидетеля директора по деятельности его организации, фактически, это допрос свидетеля о его собственных действиях – допрос подозреваемого (обвиняемого), результатом которых может стать ответственность самого свидетеля. Любое показание директора может быть использовано против него, и против его организации.
Из-за особенностей свойств показаний свидетеля, как доказательств, допущенные налоговиками во время допроса нарушения нужно уметь использовать для защиты. При работе по налоговым спорам, чаще приходится сталкиваться с неправильными действиями свидетелей.

Повсеместное нарушение:
Налоговики неправильно оформляют протокол допроса свидетеля.

Протокол допроса свидетеля в 2019

Налоговый кодекс содержит только общую норму: показания свидетеля заносятся в протокол (ч.1 ст.90 НК РФ). Кто, как заполняет протокол, сколько на это отводится времени, Налоговый кодекс не устанавливает.

Внимание! В 2019г. свидетелю обязаны вручить копию протокола непосредственно по окончании допроса.

В 2019г. применяется новая форма протокола допроса свидетеля, утвержденная Приказом ФНС России от 07.11.2018 N ММВ-7-2/628@ «Об утверждении форм документов, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации и используемых налоговыми органами ….» (Зарегистрирован в Минюсте РФ 20.12.2018 N 53094).

Типичные ошибки при оформлении протокола допроса свидетеля:

Во время допроса свидетелю задают одни вопросы, а в протоколе формулировки вопросов — иные. Неоднократно детали имели существенное значение для налоговой проверки. Слова – значат.
Аналогично – неточно печатаются показания свидетеля (заменяются слова свидетеля на иные, изменяются фразы и т.д.). Протокол отражает «показания на тему», но не буквальные показания свидетеля. Юридическое значение и бытовое значение терминов не совпадают, и изложение показаний в протоколе в «версии» налогового инспектора может иметь нежелательный характер.
Устранить нарушения можно только по аудиозаписи или по стенограмме допроса, если они ведутся.
ПО окончании допроса свидетелю необходимо внимательно прочитать протокол допроса, обратить внимание на несоответствия, и потребовать их устранить. В случае отказа со стороны налоговиков, свидетель вправе сделать соответствующую отметку в протоколе и написать замечания на протокол. В этом случае в протоколе делается соответствующая запись.

Адвокат по налогам Гордон А.Э.

Москва
25 марта 2019г.