Статьи
16.06.2017
Дольщики Банкротство застройщика

Дольщики Банкротство застройщика

Из судебной практики

 

Адвокат по недвижимости

Гордон А.Э.

читать далее А. Гордон
16.06.2017
Субъект малого или среднего предпринимательства Москвы

Субъект малого или среднего предпринимательства Москвы

Чем подтвердить статус ?

 

Адвокат Гордон А.Э.

 

Регулярно на консультациях задают вопрос: «Что такое субъект малого или среднего предпринимательства Москвы и каким документом этот статус подтверждается?», например, при выкупе арендуемых предпринимателями нежилых помещений у города Москвы.

читать далее А. Гордон
16.06.2017
Проверка ОБЭП в 2017

Проверка ОБЭП в 2017

Запрос ОБЭП

Что делать при получении запроса из ОБЭП

Как ответить на запрос

 

Адвокат Гордон А.Э.

 

В 2017 году интерес правоохранительных органов к малому и среднему бизнесу не уменьшается, а налоговые проверки с участием полиции стали обычным явлением.

Проверку полиции можно и нужно ждать если:

  • В отношении организации проводится выездная налоговая проверка с привлечением сотрудников полиции
  • По результатам выездной налоговой проверки в отношении организации сумма доначислений превышает 5 млн рублей
  • Организации было отказано в возмещении НДС из бюджета
  • Установлены факты перечисления организацией денежных средств на счета «проблемных» юр лиц
  • Установлено применение организацией рискованных схем налоговой оптимизации;
  • Контрагент организации или бывший работник сообщил о возможном совершении противоправных деяний (неисполнение договорных обязательств, сговор при участии в торгах, монополизация рынка, злоупотребление монопольным положением и т.д.)
  • Бывший работник организации пожаловался на невыплату зарплаты или выплаты «серой» заработной платы

О том, что вас уже проверяют свидетельствует получение  запроса из полиции  о предоставлении сведений, документов, пояснений,  после чего перед предпринимателями встает вопрос:  что отвечать?

Если отвечать, отвечать нужно правильно. Для этого важно правильно действовать при поступлении запроса.

Что делать при получении запроса ОБЭП

Первое  –  внимательно прочитать ВЕСЬ запрос, начиная от самого верха первого листа включая штамп и заканчивая подписью. Если в запросе упомянут закон «О полиции», закон «Об оперативно розыскной деятельности», «О прокуратуре» и т.п.,  рекомендуем не откладывая обратиться за консультацией к адвокату.

В таких ситуациях коммерсанты, не зависимо от толщины кошелька, действуют  одним из трех способов:

  • Одни, собирают и передают истребованные документы, сведения и пояснения;
  • Другие – по привычке пытаются решить вопрос в меру своих возможностей;
  • Третьи – занимают позицию страуса, ничего не делают, ждут.

По нашему опыту, если запрос пришел в крупную компанию, в банк, для которых отдельный юрист на каждую ситуацию  — норма, даже когда организацию сопровождает адвокат, решение «что делать» будет принимать не юрист, а коммерсант – руководитель, посоветовавшись с юристом или адвокатом.  В более мелких организациях, в лучшем случае, проконсультируются у единственного юриста. В подавляющем большинстве  случаев консультацию адвоката оставляют на потом, если, что.

Учитывая особенности организации юридического сопровождения компаний, из перечисленных способов реакции на полицейский запрос, в большинстве случаев, третий  может оказаться наиболее правильным, и вот почему.

Запросы из уважаемых правоохранительных органов не приходят просто так, и всегда демонстрируют чей-то интерес. Возможно, это интерес по службе, а возможно совсем наоборот.  Согласно законодательству полиция может сопровождать налоговые проверки, проверки антимонопольных органов, а может и заниматься своими непосредственными обязанностями — раскрытием экономических преступлений (обналичка, уклонение от налогов, незаконное возмещение НДС, банальное мошенничество, нарушения при закупках, коррупционные преступления и т.д.).

По этому, интерес может быть проявлен к вашей фирме, как к  непосредственному фигуранту, или как к источнику информации о контрагентах. Эти и  другие обстоятельства необходимо учесть при подготовке ответа на запрос. Например, поводом для запроса может быть прошедшая у вас недавно  налоговая проверка, недавнее участие вашей компании в крупных тендерах, и т.д. Но иногда причина запроса кроется в недавней публикации о вашей компании, ее руководителях или владельцах в крупных, известных СМИ.

Например, интерес к нашим клиентам часто возникает после публикаций в Форбс, Коммерсант, Ведомости, на сайте Компромат.ру  о крупных поставках, о крупных тендерах, сделках.

Изучение запроса из ОБЭП

Изучение запроса начинаем  со штампа. Выясняем, какой конкретно  орган направил запрос, его дата, номер. Помним: запрос должен содержать все эти реквизиты.

Второе: Запрос правоохранительных органов должен быть мотивирован ссылкой на конкретные статьи и пункты федерального закона, в котором установлены конкретные полномочия соответствующего государственного органа на совершение конкретных действий, в данном случае – направление запроса.

Если вы внимательно прочитаете заглавие этой статьи, вы увидите в нем  ошибку: в настоящее время ОБЭП не может направить запрос,  такого органа в настоящее время не существует. В настоящее время в структуре МВД действуют подразделения  экономической безопасности  и противодействия коррупции: ОЭБ и ПК, УЭБ и ПК, соответственно отделы экономической безопасности или управления. Например, в Западном административном округе г.Москвы в структуре Управления МВД по ЗАО г.Москвы действует Отдел экономической безопасности и противодействия коррупции  (ОЭБ и ПК) https://зао.мск.мвд.рф/UVD/Istorija.

Оперативные подразделения ОЭБ и ПК, УЭБ и ПК  МВД РФ являются структурными подразделениями органов внутренних дел, в должностные обязанности которых входит предупреждение, выявление, пресечение и раскрытие налоговых и экономических преступлений.

В сферу интересов подразделений ОЭБ и ПК входят преступления, установленные статьями:

198 КУ РФ — Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица

199 УК РФ — Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организаций

199.1 УК РФ — Неисполнение обязанностей налогового агента

199.2 УК РФ — Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов.

Помимо налоговых преступлений структуры ЭБ и ПК выявляют и расследуют преступления в сфере экономической деятельности:

Незаконное обналичивание денежных средств с использование незаконных схем (однодневки, и т.д.), как правило квалифицируются по ст.171 УК РФ «Незаконное предпринимательство», и ст.172 УК РФ «Незаконная банковская деятельность».

Мошенничество -ст. 159 УК РФ.

Незаконное возмещение НДС, квалифицируют по ст.159 УК РФ «Мошенничество».

Статьи 290 УК РФ «Получение взятки» и  ст.291 УК  РФ «Дача взятки».

Новая сфера деятельности подразделений — статья – 178 УК РФ Ограничение конкуренции.

185.3 УК РФ манипулирование рынком.

Санкции по налоговым и экономическим статьям серьезные, по этому, прежде чем собирать документы и готовить ответ  необходимо удостовериться в существовании государственного органа направившего запрос и его полномочиях.

Все органы полиции организованы по территориальному принципу, сведения о них размещены на официальных сайтах полиции и их можно проверить вплоть до точных наименований, адресов места нахождения, Ф.И.О.  и должностей руководителей.

Но эти же сведения доступны и жуликам и тем более не чистым на руку сотрудникам.

Второй обязательный реквизит – дата.

Третий – регистрационный номер (исходящий) запроса.

 

Следующий обязательный реквизит запроса  – наименование должности подписанта и подпись. Внимание: Совсем не редко на запросах  отсутствует «живая» подпись, а стоит факсимиле (оттиск печати). Такой запрос не соответствует закону.

Автор запроса — подписант

Один и тот же по содержанию запрос из полиции в одном случае вы обязаны исполнить, в других – нет. Так, согласно Приказу МВД России от 19.06.2012 № 608 «О некоторых вопросах организации оперативно-розыскной деятельности в системе МВД России»,  правом принимать решения о проведении оперативно-розыскных мероприятий  в полном объеме обладают руководители подразделений экономической безопасности и противодействия коррупции.

Соответственно, запрос подписанный таким руководителем – документ, подписанный полномочным лицом,  а подписанный  «майор полиции», «Начальник отдела» и т.п. без точного указания реквизитов руководящей должности подразделения экономической безопасности и противодействия коррупции – обязательным для вас не является.

 

Проверка обоснованности запроса

Убедившись в наличии обязательных признаков законного запроса из полиции, переходим ко второму этапу  – анализу обоснованности требований запроса.

Как сказано выше ВСЕ правоохранительные органы  вправе что – либо требовать от граждан и организаций только в случаях прямо указанных в законе, и в порядке, установленном в законе.

В полицейских запросах, как правило, требования мотивированы ссылками  на  ст.7 закона РФ  «Об оперативно-розыскной деятельности», и на п.10 ч.1 ст.13 закона РФ «О полиции».

Для запроса документов, информации, пояснений указанной мотивировки не достаточно.

Так, согласно п.10 ч.1 ст.13 закона РФ «О полиции» сотрудники полиции имеют право:

— проводить оперативно-разыскные мероприятия;

— производить при осуществлении оперативно-разыскной деятельности изъятие документов, предметов, материалов и сообщений и иные предусмотренные федеральным законом действия;

— объявлять розыск и принимать меры по розыску лиц, совершивших преступления или подозреваемых и обвиняемых в их совершении, лиц, пропавших без вести, иных лиц, розыск которых возложен на полицию настоящим Федеральным законом, а также объявлять розыск и принимать меры по розыску похищенных или угнанных транспортных средств, похищенного имущества, имущества, подлежащего конфискации.

Никаких прав на направление запросов и требование предоставить документы, информацию, пояснения в приведенной норме законе нет.

Обратите внимание на право проводить оперативно-разыскные мероприятия. К числу этих мероприятий относится «наведение справок» (часть 1 ст. 6 закона «Об оперативно розыскной деятельности»).

Однако, согласно ст. 7 закона основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются случаи прямо указанные в законе:

  1. Наличие возбужденного уголовного дела,
  2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о:

1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

2) событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации;

3) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

4) лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

  1. Поручения следователя, руководителя следственного органа, дознавателя, органа дознания или определения суда по уголовным делам и материалам проверки сообщений о преступлении, находящимся в их производстве.
  2. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье.
  3. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
  4. Запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Из приведенных норм закона следует, что проведение ОРМ возможно или по возбужденному  уголовному  делу, или в случае наличия у подразделения ЭБ и ПК сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Таким образом, запрос о предоставлении документов, информации, пояснений должен быть мотивирован ссылкой на конкретный номер возбужденного уголовного дела, но тогда действия совершаются в рамках уголовного процесса согласно правилам УПК РФ и должны так же мотивироваться ссылками на поручение следователя (дознавателя). Если быть точным, право на проведение оперативно-розыскных мероприятий возникает у полиции и при производстве по делу об административном правонарушении (п.4 ч.1 ст.13 ФЗ «О полиции»), но уже несколько лет правоохранители в запросах избегают ссылаться на эту норму, поскольку она вынуждает их прямо указывать номер уголовного дела и сведения о деле об административном правонарушении.

В отсутствие возбужденного уголовного дела запрос должен  мотивироваться ссылкой на наличие данных о готовящемся, совершаемом или совершенном противоправном деянии, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, которые обычно правоохранители в запросе не пишут. Между тем, все сообщения в органы полиции о преступлениях должны регистрироваться в книге учета сообщений о преступлениях (КУСП) Приказ МВД России от 29.08.2014 N 736, соответственно, запрос должен содержать ссылку на номер записи сообщения в КУСП.

При отсутствии перечисленных сведений в запросе основания проведения оперативно-розыскных мероприятий не являются мотивированными, соответственно право на их проведение у правоохранителей вызывают сомнения. Следовательно, запрос направлен в нарушение закона и исполнению не подлежит.

 

Если запрос из полиции вызывает сомнения

Возвращаясь к началу публикации, теперь становится ясно, почему позиция страуса может оказаться наиболее предпочтительной при получении полицейского запроса, особенно, если его мотивы не ясны и учитывая возможные санкции за его неисполнение. Согласно ст. 19.7 КОАП РФ, это административная ответственность в виде  предупреждения или наложение административного штрафа:

1) на граждан в размере от 100 до 300 рублей;

2) на должностных лиц — от 300 до 500 рублей;

3) на юридических лиц — от 3 000 до 5 000 рублей.

Но не стоит провоцировать правоохранителей  лишний раз.

Адвокаты, сопровождающие предпринимательскую деятельность предприятий, мы  рекомендуем использовать полученный запрос для получения более развернутых сведений о ситуации, что называется из первых рук, возможно, они будут очень полезны.

Для этого в ответ на запрос полиции направляем свой запрос о разъяснении мотивов интереса к вашей фирме. Причем ваш запрос должен быть на 100% обоснован ссылками на нормы закона.

Во первых Конституция:

Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом (ч.2 ст.24);

Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (ч.1 ст.51).

Во вторых та самая ст. 7 закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

В третьих статьи 12 и 13 закона «О полиции».

 

Бесспорно,  «общение» с правоохранителями зависит от конкретных обстоятельств, но при праздном или личном интересе к коммерсантам, после получения мотивированного ответа за разъяснениями  правоохранители предпочитают прекратить дальнейшую переписку.

В большинстве случаев, коммерсанты сами знают из-за каких операций их беспокоят правоохранители, и в этих случаях грамотно составленный ответ  на запрос ОБЭП позволяет  уточнить область интереса правоохранителей, степень их осведомленности и прогнозировать дальнейшие действия. Например, подготовиться к выездной налоговой проверке.

 

По состоянию на 15 июня 2017 года

Москва

Адвокат  Гордон А.Э,

 

 

читать далее А. Гордон
16.06.2017
Сомнительный долг 2017 для налогов

Сомнительный долг 2017 и налоги

Какой долг не может быть признан сомнительным

Разъяснения Минфина РФ

читать далее А. Гордон